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审判长、审判员:

  广东XX律师事务所受本案原告东莞XXXX二厂与XXXX国际有限公司的委托,指派李苗律师作为其代理人,参加本案诉讼。同时因被告诉原告继续履行承揽合同一案与本案合并审理、且争议焦点一致,代理人现结合事实与法律,就两起案件综合发表代理意见如下:

一、被告生产的木座质量不合格,原告有权拒绝接收。

1、原告提供的来料检查报告、电子邮件可以证明:被告在多次返工的情况下,仍然存在极高的不良率。特别是200781和次日的两封电子邮件清晰的反映:200781原告方验货发现不良品率达91%,随即将此事以电子邮件的方式告知被告,被告收到邮件后表示,所有的产品会返工表面再处理一下,并要求原告提供黑色塑胶盒,以便测试每只产品是否合尺寸。这两封邮件更是直接的证明了:被告生产的木座不良率极高,不仅外观不合格且尺寸也不合格,被告对此亦是知晓和承认的,同时也表示要对木座返工。

2、被告生产的木座既不符合通标准也不达不到承揽合同目的标准。尽管原、被告双方没有对木座的外观质量作出明确的约定,但是这并不能得出,对木座的外观质量没有任何的质量标准。根据《合同法》第六十二条规定:“当事人就有关合同内容约定不明确,依照本

 

 

法第六十一条的规定仍不能确定的,适用下列规定:(一)质量要求不明确的,按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的,按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。”据此规定被告生产的木座应达到通常或合同目的标准,并不是没有约定,就可以交付任意质量的产品的。从原告方提供的被告生产的不合格的木座的样品,非直观的可以看到:色差严重、无光泽、有裂痕、毛刺、节疤。一般的消费者是不会选择这种外观的木座的,原告的欧洲买方更是不可能接受的。我们注意到:被告在质证中认为原告方提供的有严重色差的、外观不合格的木座,是木材的天然纹理所致、是合格的;而在其举证提供的用来证明质量合格的木座,却个个光泽油亮、颜色均匀、无节疤、无裂痕、无毛刺。既然有色差、节疤、开裂的木座仍然可以认为是合格的产品,那么为什么被告提供的木座却个个外观均匀、漂

亮?被告的这种自相矛盾的质证和举证意见更说明了,木座的外观还是有一个通常的质量标准的,被告生产的外观存在严重瑕疵的木座显然是质量不合格的。

二、原告方从未提出过新的质量标准。

在庭审过程中被告主张:多次的返工均是按原告的新质量标准而做的。被告的该主张是没有任何事实依据的。从整个庭审过程中双方提供的证据可以发现,没有任何一份证据可以证明原告方提出过新的质量标准。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十

 

 

六条规定:“当事人对自己的主张,只有本人陈述而不能提出其他相关证据的,其主张不予支持。”据此,被告主张的返工是因为原告提出过新质量标准,没有任何的证据可以证明其主张,该主张是不应得到认可的。

三、被告部分交付有损原告方利益,原告有权拒绝接收。

原告向被告订此批木座是为了出口欧洲,为此原告向物流公司订了一个贷柜以供运送木座,只有木座全部完工才能装满一货柜,才能向原告的买方交付。按双方约定,被告最迟应在200787日交付全部木座,而直到200785日被告还有5500支木座未完工。如原告接受被告交付的部分木座,则装不满一货柜,会给原告造成巨的经济损失,且原告的买方也不会接受原告的部分交付。据此事实,根据合同法第七十二条之规定:“债权人可以拒绝债务人部分履行原告有权拒绝接收。债务,但部分履行不损害债权人利益的除外。”由于被告未完成全部木座,其部分交付有损原告方的利益,原告有权拒绝接收。

四、原告已于2007126日发出律师函通知被告解除承揽合同,承揽合同早已解除,被告应返还订金。

原告于2007126日委托律师发出律师函,通知被告合同已解除。根据《合同法》第九十六条之规定:“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的,应当通知对

 

 

方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的,可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”至原告起诉之时,被告未提出任何异议,据此可以确定承揽合同已解除,被告应返还订金。

五、被告请求继续履行已过合理期限,其诉讼请求应予驳回。

从被告所称的20078月木座完工至今已逾14个月,现在被告再提出继续履行的诉讼请求,显然过了合理期限。根据合同法第一百一十条之规定:“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的,对方可以要求履行,但有下列情形之一的除外:(三)

债权人在合理期限内未要求履行。”,对被告提出的继续履行的诉讼时效应予驳回。

 

以上代理意见,望合议庭采纳。

                                  

代理人:李苗律师

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